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新三板原始股东一分钱转让股权的税务风险

廖仕梅 / 2017-01-06
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  • 原始股
  • 新三板
  • 股权转让
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  • 声明:本文由会说作者撰写,观点仅代表个人,不代表中国会计视野。文中部分图片来自于网络,感谢原作者。
    原始股的购买者再次转让股份的,不需要就其所得再缴纳个人所得税,这就催生了原始股东通过关联方低价转让股份的浪潮

    当工资党们为涨点工资日夜操劳时,新三板股东却在为钱多发愁。原来原始股东初始成本不高,经过多年苦心经营,挂牌后公司市值大涨,可这些钱不能全部进入股东们腰包。根据《个人所得税法》,原始股东转让股票,需要就转让收入减去股份原值与合理税费之间的差额部分,按20%缴纳个人所得税,这可是笔不小的支出。不过这些商界精英们很快发现,原始股的购买者再次转让股份的,不需要就其所得再缴纳个人所得税,这就催生了原始股东通过关联方低价转让股份的浪潮。而且挂牌企业股份转让方式的设计正好迎合了原始股东的需求,这种方式被称为“成交确认委托”。

    以成交确认委托模式成交的话,股份交易仅在买卖双方间进行,第三方无法参与进来竞价。于是原始股东先以最低价格出售股份,完成过户之后,双方再按照事先约定条件进行交易。 新三板企业原始股东利用成交确认委托模式进行“1分钱交易”,与我们通常情况下通过降低交易价格减少收入,以达到逃税的方式无异。国家并不缺乏调控这类行为的法律,不存在立法漏洞。

    税务机关对于这种逃税行为,可以从两个方面行使税收征管权。对于无法获取账外交易价格的,可以适用《税收征收管理法》第三十五条第一款第六项,以交易价格明显偏低为由,行使核定征收权,核定成交价格,要求原始股东补缴税款和缴纳滞纳金。对于能查获账外交易价格的,直接按《税收征收管理法》第六十三条规定的偷税进行处理处罚。

    根据《税收征收管理法》第三十五条,税务机关有权核定征收。核定征收对于税务机关来说既是权力也是职责,因此,对于通过明显低价转让股份的行为,税务机关有义务进行核定。237家挂牌企业原始股东的“1分钱”交易被21世纪经济报披露出来之后,假如税务机关选择视而不见,有可能存在“赎职”的风险

    避税不同于偷税, 避税虽然也是为了少交税或者不交税,设计了一些不必要的交易方式,但是不会有账外资金往来,或者说税务机关与司法机关没有证据证明行为人在账外有资金往来。因此,一旦税务机关认为纳税人有避税行为,只能依据《企业所得税法》第41-48条、《一般反避税管理办法(试行)》及《特别纳税调整实施办法(试行)》两个规范性文件、多个通告对其进行税收征管,要求纳税人补税,但不会加收滞纳金,也不会处以罚款,纳税人的避税行为更不会触犯刑法。偷税是指纳税人有《征管法》第六十三条中的多列支出、少列收入等违法行为,如表面上以“1分钱”成交,账面上的收入为“1分钱”,但实际上账外有大量的资金往来。偷税不但会受到行政处罚,即除补交税款外,处以0.5-5倍的罚款,还有可能触犯刑法,构成《刑法》第二百零五条规定的逃税罪。

    附:

    237家挂牌企业1分钱交易逻辑:都因避税“惹的祸”

    2016-08-19 21世纪经济报道 

    导读:安信证券分析师诸海滨接受21世纪经济报道记者采访时表示,原始股东二级市场减持股份,股权增值部分需要征20%的个人所得税。而通过1分钱的方式,将股份转让给对方,日后对方再在二级市场上进行交易时,则免征资本利得税。通过此举,原始股东减持时相当于省掉了个税。

    1分钱转让频现新三板

    8月16日早盘,新三板首家城商行齐鲁银行出现1分钱成交价的异常交易。不过这对于长时间在新三板交易的投资者来说,已经司空见惯。

    根据同花顺统计,截至8月17日,有237家公司曾出现最低价为1分钱。也正是1分钱价格的出现,大幅波动在新三板成了常态,当日暴跌99%的盛景几乎天天上演。8月17日博士国际投资顾问有限公司首席分析师张博、安信证券分析师诸海滨等分析师认为,出现这种情况,很多是挂牌企业为了避税“惹的祸”。

    协议转让致1分钱交易频现

    8月16日早盘,新三板首家城商行齐鲁银行出现1分钱成交价的异常交易。 21世纪经济报道记者了解到,齐鲁银行出现的这笔一分钱交易发生在上午10点29分,共计10130股,成交金额为101.3元。齐鲁银行此次1分钱交易的对手方为同一个营业部,买方和卖方均为中国中投证券有限责任公司济南历山路证券营业部。

    这已经不是第一次出现类似情况了。2015年7月8日,刚刚挂牌不久的齐鲁银行出现5笔以0.01元的超低价格进行的转让。该次交易出现在自然人王丛笑和山东新世纪科技经贸发展有限公司之间,双方分5笔合计转让114万股。当日,齐鲁银行全天振幅达99.67%。

    同一年不久之后的7月20日,齐鲁银行再次出现以0.01元价格成交的协议转让,以0.01元的价格进行协议转让的买卖双方分别为:山东聚成置业公司和山东省诚建工程总承包公司,双方分15笔合计转让股份高达1320万股,合计金额13.2万元。

    根据21世纪经济报道记者了解,1分钱转让在新三板中并不罕见。同花顺数据显示,截至8月17日,有237家新三板企业挂牌以来的最转让曾经达到1分钱,其中新三板的龙头企业-九鼎投资都未曾幸免。

    由于1分钱交易的存在,以及不设涨跌停板的限制,新三板几乎日日都有“高台跳水”的表演,单日暴跌99%的情况已经成为常态。

    1分钱交易为何如此频繁,企业又为何愿意低价转让股权?张博认为这和新三板特殊的交易制度不无关系。与A股的交易制度大相径庭,新三板并非采用“集合竞价、撮合成交”的原则,而是采用“协议转让”和“做市转让”两种方式。其中“做市转让”是指在证券市场上,由具备一定实力和信誉的独立证券经营法人作为特许交易商,不断向公众投资者报出某些特定证券的买卖价格(即双向报价),并在该价位上接受公众投资者的买卖要求,以其自有资金和证券与投资者进行证券交易。买卖双方不需等待交易对手出现,只要有做市商出面承担交易对手方即可达成交易。

    协议转让,又分两种委托类型:一种是定价委托,即“一对多”,卖方将所卖股票的价格、数量等信息录入系统,任何投资者想买都可以下单;另一种是成交确认委托,即“一对一”,买卖双方私下达成协议,敲定买卖股票的数量、价格信息,录入成交约定号,实现交易。目前协议转让依然是主流。

    “正是因为有成交确认委托这种协议转让模式,让‘1分钱’交易迅速席卷新三板。由于交易过程只在买卖双方进行,第三方无法参与进来,交易双方则可以任意虚报一个价格给股转系统,完成过户之后,双方再按照事先约定条件进行交易。而新三板有没有涨跌停限制,则双方直接把价格定在新三板规定的下限0.01元,将交易成本最小化。”张博表示。

    1分钱转让是否违法?

    那具体能节省多少成本呢?21世纪经济报道记者了解到,目前交易的经手费、佣金和印花税三折加起来不过5‰,几乎可忽略不计,而直接转让则有20%的个人所得税。

    诸海滨接受21世纪经济报道记者采访时表示,原始股东二级市场减持股份,股权增值部分需要征20%的个人所得税。而通过1分钱的方式,将股份转让给对方,日后对方再在二级市场上进行交易时,则免征资本利得税。通过此举,原始股东减持时相当于省掉了个税。

    对于1分钱转让的行为,诸海滨认为这只是钻了制度的漏洞,并不算违法。“协议转让的交易制度在上层设计时就是允许这样进行的,或者说我们目前整个资本市场配套措施不完善,就造成了这种状况。这种问题就像政策范围内打擦边球,是制度本身的问题导致的。”

    廖仕梅

    作者
    • 廖仕梅 北京一法律师事务所税法部主任、法律经济学博士、北京理工大学法学院硕士研究生导师、美国范德堡大学高级访问学者、北京市律师协会税法专业委员会委员。
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