五个问题搞定境外投资者直接再投资递延优惠新政

近日，财政部、税务总局、国家发展改革委、商务部四部委联合发文《关于扩大境外投资者以分配利润直接投资暂不征收预提所得税政策适用范围的通知 》（财税〔2018〕102号），自2018年1月1日起，对境外投资者从中国境内居民企业分配的利润，用于境内直接投资暂不征收预提所得税优惠政策，由外商投资鼓励类项目扩大至所有非禁止外商投资的项目和领域。

学会用好这个重要文件，需要特别关注五个重点问题。

之一：“境外投资者”有三个特征

“境外投资者”，是指适用《企业所得税法》第三条第三款规定的非居民企业，应当具备三个特征：

（一）是非居民企业而不是非居民个人。

（二）是中国境内未设立机构、场所但取得中国境内所得的，以及虽设立机构、场所但取得的中国境内所得与其所设机构、场所没有实际联系的非居民企业。

（三）非居民企业取得的中国境内所得依法减按10%税款缴纳的预提所得税，以支付人为扣缴义务人，实行源泉扣缴。税款由扣缴义务人在每次支付或者到期应支付时，从支付或者到期应支付的款项中扣缴。

之二：投资项目和领域是“所有非禁止外商投资的项目和领域”

财税〔2018〕102号将境外投资者从中国境内居民企业分配的利润，直接再投资递延纳税优惠的范围，从原《关于境外投资者以分配利润直接投资暂不征收预提所得税政策问题的通知》（财税〔2017〕88号）文“直接投资于鼓励类投资项目”扩大到境内的“所有非禁止外商投资的项目和领域”。

“禁止外商投资的项目和领域”是指国家对外发布的动态负面清单。现行的《外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2018年版）》（国家发展改革委、商务部令2018年第18号），《自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2018年版）》（国家发展改革委、商务部令2018年第19号），经党中央、国务院同意，分别自2018年7月28日、7月30日起施行。《自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施（负面清单）》适用于自由贸易试验区。

之三：递延纳税的投资形式只能是“分得利润直接投资”

不是所有的境外投资者投资都适用再投资递延纳税新政，只有境外投资者分得的利润直接投资被投资企业才可以。

境外投资者分得的利润，属于中国境内居民企业向投资者实际分配已经实现的留存收益而形成的股息、红利等权益性投资收益。以现金形式支付的，相关款项从利润分配企业的账户直接转入被投资企业或股权转让方账户，在直接投资前不得在境内外其他账户周转；以实物、有价证券等非现金形式支付的，相关资产所有权直接从利润分配企业转入被投资企业或股权转让方，在直接投资前不得由其他企业、个人代为持有或临时持有。

财税〔2017〕88号、财税〔2018〕102号规定，境外投资者在2017年1月1日（含当日）至2017年12月31日（含当日）取得的股息、红利等权益性投资收益，直接投资“鼓励类投资项目”；在2018年1月1日（含当日）以后取得的股息、红利等权益性投资收益，直接投资“所有非禁止外商投资的项目和领域”，凡符合规定条件的，实行递延纳税政策，暂不征收预提所得税。 

之四：符合条件的投资行为有五种情形

适用再投资递延纳税的直接投资，包括境外投资者以分得利润进行的增资、新建、股权收购等权益性投资行为，但不包括新增、转增、收购上市公司股份（符合条件的战略投资除外）。具体包括：对上市公司符合条件的战略投资；新增或转增中国境内居民企业实收资本或者资本公积；在中国境内投资新建居民企业；从非关联方收购中国境内居民企业股权；财政部、税务总局规定的其他方式。

对上市公司股份符合条件的战略投资，不仅仅有着投资条件上限制，还有投资者资格的规定。按照《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》（商务部令2015年第2号修正)规定，战略投资条件：

一是以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律法规规定的其他方式取得上市公司A股股份；

二是投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的百分之十，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外；

三是取得的上市公司A股股份三年内不得转让；

四是法律法规对外商投资持股比例有明确规定的行业，投资者持有上述行业股份比例应符合相关规定；属法律法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资；

五是涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定。

同时投资者应符合以下要求：一是依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验；二是境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；三是有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范；四是近三年内未受到境内外监管机构的重大处罚（包括其母公司）。 

之五：递延纳税申报管理需要关注三个事项

一是再投资递延纳税需向利润分配企业提供资料。符合递延纳税条件的非居民企业取得的中国境内所得应纳的预提所得税，依法以支付人为扣缴义务人，实行源泉扣缴。境外投资者适用再投资递延纳税优惠的，应按照税收管理要求进行申报并如实向利润分配企业提供其符合政策条件的资料。利润分配企业经适当审核后认为境外投资者符合“境外投资者以分配利润直接投资”的，可暂不扣缴预提所得税，并向主管税务机关履行备案手续。递延的税款，在境外投资者通过股权转让、回购、清算等方式实际收回享受暂不征收预提所得税政策待遇的直接投资时，在实际收取相应款项后7日内，按规定程序向税务部门申报补缴递延的税款。

二是不符合规定条件责任追究要视不同情况区别对待。税务机关在后续管理中核实不符合规定条件的，对境外投资者已享受暂不征收预提所得税政策，除属于利润分配企业责任外，视为境外投资者未按照规定申报缴纳企业所得税，依法追究延迟纳税责任，税款延迟缴纳期限自相关利润支付之日起计算。

三是符合条件未享受递延优惠的投资可在三年内追溯享受。境外投资者依照财税102号、〕88号可以享受暂不征收预提所得税政策但未实际享受的，可在实际缴纳相关税款之日起三年内申请追补享受该政策，退还已缴纳的税款。