挂靠方的萝卜章效力和发票虚开问题

01

挂靠方要以被挂靠方的名义开展业务，既要与甲方打交道，还要与各形各色的供应商打交道，这就可能需要签一系列的合同。

如果每个合同都要通过被挂靠方去盖章，显然效率低下、书生气重。所以，买一斤胡萝卜刻几个被挂靠方的章，就成为了解决效率问题的权宜之计。

当然，私刻公章若被证据坐实，加之造成严重后果的话，公安局是可以抓人的。

02

供应商拿着盖萝卜章的合同，发货或提供服务、收款，向被挂靠方开增值税专用发票，这个行为，会不会被税务或公安认定为虚开发票呢？

这些发票对应的资金流看起来是：由被挂靠方支付给挂靠方、再由挂靠方支付给供应商，发票能不能抵扣进项呢？

03

挂靠业务的法律关系是比较复杂的。

挂靠的业务实质是：做业务的，实际上是挂靠人；被挂靠人本质上是出借了自己的名义和法律主体，以赚取挂靠手续费。

将自己的法律主体地位出借他人，与将其它财产出借他人不同。这种情况下，让挂靠方可以以被挂靠方名义对外经营，所以，它们在法律上，实质上构成了一个授权代理的关系。

民法上的代理关系，就是由别人代表自己从事民事法律行为，而由自己来承担法律后果。

挂靠协议实质就是一个授权代理协议，授权挂靠方可以在一定范围内，代表自己参与经济业务，并由自己来承担法律后果。

所以，挂靠业务对于被挂靠方来说，实际上风险还是比较大的。挂靠方打着被挂靠方的旗号，可以做许多事。虽然这些事都是为挂靠方自已做的，但从法律角度讲，这些事都是代表被挂靠方做的，都相当于是被挂靠方自己做的。

04

虚开发票的定义是：发票内容与实际业务不符。

挂靠方与被挂靠方，是独立的主体和纳税人，挂靠方采购商品，增值税专用发票开给被挂靠方，算不算与实际业务不符？

如前所述，挂靠方与被挂靠方，法律上构成了代理的关系，那么从法律上讲，采购业务就是供应商与被挂靠方之间的交易，双方的采购合同是合法有效的。

所以，发票的内容，与实际经营业务是相符的。

05

如果挂靠方用私刻的被挂靠方公章签合同，显然超出了被挂靠方的控制范围，这份采购合同是否是无效的呢？

按民法总则规定：

第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。

只要供应商有理由相信对方是有代理权的，包括挂靠经营权力，则这个代理行为就是有效的，与公章是不是私刻的无关，甚至与合同是不是有效无关。

注意，供应商甚至不需要查看对方的挂靠协议，只要在实际业务中，相信采购者是对方公司员工或者是挂靠对方公司的挂靠方，法律上就可以确定代理行为有效。就不构成虚开了。

此时的实际业务是：建立在挂靠关系之下的采购业务。发票就应该开给承担法律责任的被挂靠方。

06

那么，由于采购款可能是由挂靠方支付给供应商的，不符合三流合一，被挂靠方是否可以抵扣呢？

蓝老师强调，税法并没有“三流合一”才能抵扣这样的表述，甚至没有对三流合一的法律定义。总局仅有的规定是：“收货款方不是开票方”，这样的发票不能抵扣。

挂靠关系下，货款由挂靠方支付给供应商、供应商按挂靠关系向被挂靠方开发票，是正常的采购业务。

至于被挂靠方向挂靠方转款，这是结转挂靠销售款的问题。

被挂靠方不做具体业务，没有采购行为发生，所以其并不存在向挂靠方采购并付货款的行为，挂靠方也不存在向被挂靠方收货款的行为。就是说，站在被挂靠方角度，不能认为：收货款方是挂靠方、开票方是供应商。

所以，可以抵扣。