关于《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》的几点思考(三)

在本系列(三)中，让我们来看看疑似“对赌协议”（67号文第九条）的问题：

三、“对赌协议”或“对赌条款”——兼论67号文第九条

67号文第九条规定：“纳税人按照合同约定，在满足约定条件后取得的后续收入，应当作为股权转让收入。”

（一）“对赌协议”的类型

对赌的概念以及适用疑难以前讨论得太多了，在这里仅仅回顾一下其类型。按照收购方支付对价的安排的不同，对赌可以分为两大类型：

1、正向对赌协议（初步对价+或有对价）

又称为“正向对赌协议”，是指股权转让交易中，出让方转让股权，受让方于交易达成时先支付一笔价款，之后再根据目标公司的“里程碑”（业绩指标或其他情况）是否达成再于支付给出让方约定的额外的价款。

2、反向对赌协议（全额对价+或有返还，“先付后返”）

反向对赌协议是指在股权转让交易中，出让方转让股权，受让方于交易达成时先支付全额价款，之后，如果目标公司的“里程碑”（业绩指标或其他情况）没有实现，出让方须向受让方返还约定的价款或股票。我国实践中常见的“盈利预测补偿协议”即属于这种类型。

点评：我们可以发现，67号文仅仅规定了正向对赌协议，而没有规定实践中更为常见的反向对赌协议（“盈利预测补偿协议”）——既然价款可以追加，为什么就不可以减少呢？对这样的规定，我真的是很无语。

另外，在整个对赌的税务处理机制没有明确之前，在67号文中单独来明确一个有关个税的正向对赌协议的原则规定，实在是只能原则规定，因为不光个税，还涉及企业所得税，以后应该统一进行明确。看来，地方税务机关只能是依据67号文第三十一的规定，各自制定具体实施办法来明确了。但是，总局不明确，下面如何处理，一是可能不好明确，二是可能各地会不统一。

（二）对赌如何进行税务处理？

这个话题要写的话就是一篇大文章了，论坛以前相关的帖子和文章也很多，其实从整体考虑需要解决如下几个问题：

1、或有对价（或有返还）是否需要确认收入？

2、若需要确认，在什么时点进行确认？

3、若需要确认，确认的金额是多少？

4、若不需要确认，如何进行处理？冲减股权投资的财产原值或计税基础？

5、正向对赌或反向对赌时，如何适用59号文的特殊性税务处理？譬如，交易支付总额、股权支付比例等如何确定，在什么时点确定等都是现实的问题。