税案:这个上市公司究竟算不算偷税

编者按：近日，某上市公司披露：请境外企业代持股，享受外商投资企业所得税优惠政策，算不算偷税。现与大家探讨。

一般地，纳税人被税务机关认定为偷税的，应依法给予补税、滞纳金，并予以罚款，构成犯罪的，依法移交司法机关追究刑事责任。

超过5年被税务机关发现的，不再给予行政处罚，但应依法追缴税款，并加收滞纳金。

法规依据：《中华人民共和国税收征收管理法》（主席令2013年第5号）

第六十三条纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。对纳税人偷税的，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第八十六条违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在五年内未被发现的，不再给予行政处罚。

【实务案例】

近日，FS公司在其招股说明书披露：

1998年，Q先生在开展业务时认识了W先生。W先生长期居住在美国，当时主要从事化工品贸易活动并于1998年5月在***州设立了美国RX公司，持有美国日欣100%的股权，担任董事长。

2000年6月，为开拓国际市场，Q先生要求W先生以美国RX公司名义代其与FX化工厂合资设立FS公司。

2000年8月，某市对外经济贸易委员会出具“*外经（2000）资字第**号”《关于合资建办<某某FS化工有限公司>合同、章程的批复》，同意某某FX化工厂与美国RX公司设立FS公司。

2000年8月，**省人民政府向FS公司核发了“外经贸*府资字（2000）3***3号”《中华人民共和国外商投资企业批准证书》。

2000年11月，FS公司完成工商设立登记，取得了《企业法人营业执照》。

2001年初，Q先生要求W先生以美国RX公司名义代其出资10万美元。

2001年2月，W先生安排从美国RX公司的账户向FS公司的验资账户汇入了10万美元。

2001年2月28日，江***会计师事务所出具“*中会验（2001）外字第4号”《验资报告》，审验确认FS公司已收到各股东投入的资本31.25万美元，其中富士莱化工厂以等值人民币出资21.25万美元，美国日欣以美元现汇出资10万美元。

2001年3月，Q先生按W先生的要求将出资款及利息合计11万美元归还。之后，W先生与Q先生也没有其他的往来和联系，未参与过公司的任何经营活动。

2011年4月，Q先生代美国RX公司与FX化工厂签订《股权转让协议》，将美国RX公司所持FS32%的股权转让给FX化工厂解除代持关系。

2015年7月13日，W先生出具确认函并经某市公证处公证，W先生确认，“该中外合资实际上是Q先生以美国RX公司名义的投资行为，美国RX公司委派的外方董事，实际都是挂名董事，未参与经营管理，合资期间Q先生代为签署了董事会决议、章程修正案等应当由外方董事授权签署的所有文件，我对其所有的代签署行为无任何异议；现在FS公司的资产权益及经营活动与我及美国RX公司无关，我和美国RX公司在FS公司不拥有任何权益。”

综上，美国RX公司与Q先生之间的代持关系真实，代持解除真实有效，不存在潜在纠纷。

【案例分析】

根据FS公司招股说明书披露，美国RX公司与Q先生之间的代持FS公司32%股份，根据《全国人民代表大会关于修改<中华人民共和国中外合资经营企业法>的决定》（主席令2001年第48号）规定，FS公司为中外合资企业（注：外国合营者的投资比例一般不低于25%）。

因此，FS公司可以享受外商投资企业免二减三企业所得税优惠政策。

如果FS公司享受了外商投资企业免二减三企业所得税优惠政策，那么，FS公司是否属于偷税呢？

如果属于偷税，税务机关是否是否能对FS公司处罚款呢？

提醒：暂停30秒，再往下看......

每日一税告诉你：这不是偷税。

根据《税收征管法》第六十三条第一款的规定，FS公司没有伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证，也没有在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，更没有经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，因此，尽管FS公司是假外资企业，税局也不能定性为偷税。

各位老师，你怎么看？