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商法与税收:设立中的公司如何处理合同、钱款、发票等问题?

刘金涛 / 2018-07-12
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  • 声明:本文由会说作者撰写,观点仅代表个人,不代表中国会计视野。文中部分图片来自于网络,感谢原作者。
    常有企业遇到,准备成立的公司(设立中),如何开发票,合同怎么签订,钱款如何支付?这个问题,个人认为:至少要了解《公司法》及相关税法规定才行。

    一、问题的提出

    常有企业遇到,准备成立的公司(设立中),如何开发票合同怎么签订,钱款如何支付?这个问题,个人认为:至少要了解《公司法》及相关税法规定才行。

    二、法律依据

    1、《公司法》司法解释三

    1)第二条规定

    发起人为设立公司以自己名义对外签订合同,合同相对人请求该发起人承担合同责任的,人民法院应予支持。

    公司成立后对前款规定的合同予以确认,或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务,合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。

    2)第三条规定

    发起人以设立中公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。

    公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同,公司以此为由主张不承担合同责任的,人民法院应予支持,但相对人为善意的除外。

    3)第四条规定

    公司因故未成立,债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的,人民法院应予支持。

    因部分发起人的过错导致公司未成立,其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的,人民法院应当根据过错情况,确定过错一方的责任范围。

    4)小结

    A、设立中的公司也可以签订合同:公司发起人以设立中的公司名义签订,或发起人为设立公司以自己名义对外签订合同,公司成立后予以确认(追认)。

    B、特定情况下,成立后的公司可能不承担合同责任;也可能没办法承担责任(公司未最终成立)。

    2、《公司登记管理条例》

    1)第十七条规定,设立公司应当申请名称预先核准。

    2)第十九条规定,预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内,不得用于从事经营活动,不得转让。税法规定

    3)小结:公司未成立之前,可能已经被核准法定名称了。这个名称可以用来签订诸如租房、劳动等合同。

    3、国家税务总局关于增值税发票开具有关问题的公告

    1)政策内容:自2017年7月1日起,购买方为企业的,索取增值税普通发票时,应向销售方提供纳税人识别号或统一社会信用代码;销售方为其开具增值税普通发票时,应在“购买方纳税人识别号”栏填写购买方的纳税人识别号或统一社会信用代码。不符合规定的发票,不得作为税收凭证。本公告所称企业,包括公司、非公司制企业法人、企业分支机构、个人独资企业合伙企业和其他企业。

    2)小结:

    公司未成立时,可能有核准的名称,但还没有纳税人识别号或统一社会信用代码,根据上述规定,没办法取得合规的税收凭证,不能据此计算抵扣增值税和扣除成本、费用。

    三、问题的解决建议

    1、合同的签订

    建议约定如下:

    1)发起人(甲方股东姓名或名称)代表成立中的甲方:(核准的公司名称,待甲方取得营业执照、公章后再行出具授权书)与乙方签订…….合同。。。。。。

    2)若甲方因故未最终成立,发起人(甲方股东姓名或名称)承担本合同的一切法律责任。

    3)双方约定,由发起人(甲方股东姓名或名称)以成立中的甲方名义向乙方支付款项,待甲方取得营业执照后,乙方向甲方开具合规发票(发票类型、含税与否等)。若届时乙方不予开票,则甲方有权追究乙方的违约责任(违约责任如下:。。。。。。)。若甲方未最终成立,则根据《公司法》相关规定,则本交易视为发起人(甲方股东姓名或名称)与乙方的交易,届时乙方向发起人(甲方股东姓名或名称)开具发票。

    2、钱款支付

    1)由发起人(甲方股东姓名或名称)代替甲方向乙方支付。

    2)甲方成立后向发起人(甲方股东姓名或名称)偿还。

    3、发票开具

    1)待甲方成立后取得营业执照(纳税人识别号或统一社会信用代码)向甲方开具。

    2)若甲方因故未最终成立,则向发起人(甲方股东姓名或名称)开具。

    4、注意

    1)实务中,也有以设立中的公司的一般管理人员名义签订合同的,建议如上约定稍加修改即可。

    2)实务中,也存在成立后的公司不确认上述协议约定的情况,即:有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同,公司以此为由主张不承担合同责任,人民法院也是支持的。这时候,乙方除非为善意,不然只能追究发起人(甲方股东姓名或名称)的相关责任。

    3)实务中,还存在赊销交易,即:签订合同、供货或提供服务时,不给钱的情况。这时,应在合同中进一步约定还款主体,即可以约定:“双方约定,某某日前甲方需要支付…….(钱款金额);若甲方在此之前未成立或不付款,则发起人(甲方股东姓名或名称)需要代为支付上述款项。”

    刘金涛

    作者
    • 刘金涛 法学专业,律师、注册税务师,先后在药监局、地税局、法院等单位工作,查过假药、办过税案、敲过法槌。现专注于农业、餐饮等领域的财税法律问题。
      微信公众号:法税先锋刘金涛
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