认缴制下个人股权转让涉税风险1:股权转让收入的确认风险

编者按：大家都知道，个人将股权转让给其他个人或法人，以股权转让收入减除股权原值和合理费用后的余额为应纳税所得额，按“财产转让所得”缴纳个人所得税。申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由的，主管税务机关可以核定股权转让收入。认缴制（未实缴），个人股权转让收入如何确认，本文试分析如下与大家探讨。由于水平有限，若有不当之处，还请海涵，并敬请指正。

2014年3月1日，《中华人民共和国公司法（2014年修订）》（主席令2014年第8号）颁布实施，注册资本实缴登记制度转变为认缴登记制度，工商部门只登记公司认缴的注册资本总额，无需登记实收资本，不再收取验资证明文件。

于是，大多数企业在注册登记时，认为不需要实缴资本，注册资本金额大能够显得公司有实力，注册资本往往很高，并未实缴到位。

在认缴制，注册资本实际未到位的情况下，个人股权转让存在重大的涉税风险，今天我们主要讨论股权转让收入的确认风险。

一、个人股权转让按“财产转让所得”缴纳个人所得税

《中华人民共和国个人所得税法》（主席令2011年第48号）及其实施细则的规定，个人转让财产取得的“财产转让所得”，应以财产转让应纳税所得额的20%缴纳个人所得税。

财产转让所得应纳税所得额，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。

财产转让所得，是指个人转让有价证券、股权、建筑物、土地使用权、机器设备、车船以及其他财产取得的所得。

综上所述，个人转让股权应按“财产转让所得”以20%的税率缴纳个人所得税。

二、认缴制（未实缴）个人股权转让收入存在被核定的重大涉税风险

2014年12月7日，国家税务总局印发《国家税务总局关于发布<股权转让所得个人所得税管理办法（试行）>的公告》 （国家税务总局公告2014年第67号，以下简称“67号公告”）文件，规范了股权转让所得个人所得税的纳税申报行为。

67号公告第四条规定，人转让股权，以股权转让收入减除股权原值和合理费用后的余额为应纳税所得额，按“财产转让所得”缴纳个人所得税。合理费用是指股权转让时按照规定支付的有关税费。

第十一规定，申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由的，主管税务机关可以核定股权转让收入。

第十二条规定，申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额的，视为股权转让收入明显偏低。

因此，纳税人申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由的，主管税务机关将采用净资产核定法核定股权转让收入，核定的股权转让收入=股权转让时公司的净资产×股权转让比例。

在认缴制下当认缴出资尚未全部出资到位的情况下，个人股权转让收入存在被核定的重大涉税风险。现举例说明如下。

案例：2017年1月10日，张三和李四认缴1000万元成立蚂蚁运输公司，分别占股60%和40%。2017年7月20日，张三认缴的600万元全部实缴到位，李四认缴的资本金一直未到位。2017年9月份，吉祥公司赢利300万元，净资产900万元。10月1日，在征得张三同意后，李四将其持有吉祥公司30%的股权以0元的价格转让给如意公司。

从蚂蚁运输公司的9月份资产负债表来看，公司的净资产为900万元，乙持有40%的股权，对应的净资产为360万元，以0元的价格转让，显然低于账面净资产，根据67号文件规定，属于“股权转让收入明显偏低”。

根据《中华人民共和国公司法（2014年修订）》（主席令2014年第8号）的相关规定，按实缴出资分红是基本原则，在对股东投资权益没有特殊约定的情况下，由于李四并未实缴出资，其不能享有股东的分红、优先认缴出资等权利，即李四不享有吉祥公司净资产900万元的份额。

显然，税务机关对李四按照持有40%的股权所对应的账面净资产核定其股权转让价格是明显不合理的。

因此，李四应提供未实际缴纳注册资本、无法取得分红等材料证明其以0元的价格转让股权的合理性，如果无法提供股权转让收入明显偏低的合理性，主管税务机关应按蚂蚁运输公司李四对应的净资产为360万元（=900*40%）核定转让价格，缴纳个人所得税72万元（=（360-0）*20%），并按规定缴纳滞纳金和罚款。

由此可见，在认缴制下，如果股东未全部实缴注册资本，在进行股权转让时，存在被主管税务机关核定股权转让价格，补缴个人所得税、滞纳金和罚款的重大涉税风险。建议纳税人在注册公司时，根据实际情况合理登记注册资本金，否则，在注册资本未到位时转让股权会有大麻烦。切记！切记！

思考：本案例李四将股权转让给如意公司，如意公司未扣缴个人所得税的法律责任。请说明您的观点和理由。